2008法律硕士联考主观题考点总结-刑法学!

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法硕上尉

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发表于 2008-1-14 17:53:55 |只看该作者 |倒序浏览

一：历年考题：
07年
26．简述我国刑法总则中适用死刑的限制性规定。（6分）
27．简述转化型抢劫罪的成立条件。（6分）
28．请对“犯罪既遂就是行为人实现了预期的犯罪目的或者造成了犯罪结果”这一说法进行辨析。（8分）
06年
26.简述撤销缓刑的事由及法律后果。（6分）
27.简述职务侵占罪与侵占罪犯的区别。（6分）
28.请对“只要构成数罪，就必须实行数罪并罚”的说法进行辨析。（10分）
05年
26.我国刑法规定的一般累犯的成立条件及累犯的法律后果。（6分）
27.抢劫罪与敲诈勒索罪的界限。（6分）
28.请对“凡教唆他人犯罪的一律以共犯论处”进行辨论。（10分）
04年
26、简述教唆犯的概念和我国刑法对教唆犯规定的原则。（6分）
27、简述侵占罪与盗窃罪的界限。（6分）
28、请对”所有的教唆犯都是主犯”进行辨析。（10分）
29、请对”只要没有被法院实际判处刑罚的，就不认为是犯罪”进行辨析。（10分）
二  考情分析：
简答题一道来自总则，一道来自分则。总则主要考重要制度和原则的概念、构成要件和法律后果（处罚原则），分则考查分则中关于相似罪名之间的辨析[客体、犯罪对象、客观方面{犯罪行为，危害结果的发生与否，地点，时间，数额}主体{般主体和特殊主体，单位犯罪}主观方面{直接和间接故意，过于自信的过失和疏忽大意的过失}和其它：是否为告诉才处理的，是否要求造成重大危害结果，场合要求，是否情节严重等]
  辨析题目：主要考查总则中一般人对刑法重要制度的错误理解，答题的关键要抓住关键区分点----分点讨论（①表态不完全正确②肯定③否定④总结）
法条分析题的解题思路：
  第一种题型：
第二种题型:05\06\07年的考察新思路（针对性地提问―――按点回答，按点给分）
   案例题的解题思路
三：08年简答题和辨析题总结
一、简答题
A总则部分
1、       刑法的基本原则？
2、          罪行法定原则？
3、       时空效力规定？
4、       犯罪的基本特征？（辨析题：应受刑罚惩罚不是犯罪特征？）
5、       （辨析题）在过失与间接故意不存在修正的犯罪构成？
6、       犯罪客体与犯罪对象的联系与区别？
7、       简述不作为犯罪的构成要件？
8、       简述不作为义务的来源？（案例题：债务纠纷中致人昏迷而逃定间接故意杀人罪）---不作为的案件
9、       简述单位犯罪（成立条件、特征和不构成单位犯罪的司法解释）
10、       间接故意和直接故意的区别？
11、       过于自信的过失和间接故意的区别？
（辨析：（正确－犯罪目的之存在于直接故意犯罪之中
      （正确－在间接故意犯罪中，危害结果都已经发生了）
12、       犯罪预备的概念和特征？
13、       犯罪中止的概念和特征？
14、       犯罪未遂的概念和特征？
15、       犯罪中止和犯罪预备、犯罪未遂的联系和区别？
16、       共同犯罪的成立条件？
17、       法条竞合犯和想象竞合犯的联系和区别？
18、       继续犯的概念和特征？
19、       想象竞合犯的概念和特征？
20、       连续犯的概念、特征和意义？
21、       牵连犯的概念和特征？
22、       吸收犯的概念和特征？
23、       牵连犯和想象竞合犯的区别？
24、       牵连犯和连续犯的区别？
25、       继续犯和连续犯的联系和区别？
26、       正当防卫的概念和成立条件？
27、       紧急避险的概念和成立条件？
28、       正当防卫和紧急避险的联系和区别？
29、       特殊防卫的概念和特征？
30、       剥夺政治权利的概念、内容、适用范围和适用对象？
31、       酌情减轻处罚的适用条件？
32、       一般累犯的概念和条件？
33、       特别累犯的概念和特征？
34、       一般的概念和成立条件？
35、       特别的概念和成立条件？
36、       简述数罪并罚的原则和我国数罪并罚的原则、特点及我国数罪并罚原则是适用基本规则？
37、       一般缓刑的概念、条件和法律后果？
38、       战时缓刑的概念、条件和法律后果？
39、       假释的概念和条件？
40、       假释的法律后果？
41、       假释与缓刑的区别？
42、       缓刑和假释的异同？
43、       教唆犯的概念、成立条件和法律后果？
44、       犯罪表示和犯罪预备的区别？
45、       法条竞合关系和法条竞合犯的联系和区别？
B分则部分
1、       侮辱罪和侮辱妇女罪的界限？
2、       侵犯商业秘密罪和故意泄漏国家秘密罪的区别？
3、       投放危险物质罪与重大环境污染事故罪的区别？
4、       合同诈骗罪与集资诈骗罪的界限？
5、       绑架罪和拐卖妇女儿童罪的界限？
6、       绑架罪和抢劫罪的界限？
7、       抢劫罪和敲诈勒索罪的界限？
8、       盗窃罪和诈骗罪的界限？
9、       敲诈勒索罪和诈骗罪的界限？
10、       诈骗罪与招摇撞骗罪的界限？
11、       虐待罪和遗弃罪的界限？
12、       遗弃罪和故意杀人罪的界限？
13、       挪用公款罪与贪污罪的界限？
14、       受贿罪与贪污罪的界限？
15、       挪用公款罪和挪用资金罪的界限？
16、       职务侵占罪与挪用公款罪的界限？
17、       挪用公款与挪用特定款物罪的界限？
18、       侵占罪和盗窃罪的界限？
19、       职务侵占罪与侵占罪的界限？
20、       受贿罪与公司、企业、单位人员受贿罪的界限？
21、       报复陷害罪和诬告陷害罪的界限？
22、       诽谤罪和侮辱罪的界限？
23、       诽谤罪和诬告陷害罪的界限？
24、       伪证罪和诬告陷害罪的界限？
25、       窝藏包庇罪和伪证罪的界限？
26、       徇私枉法罪和刑讯逼供罪的界限？
27、       徇私枉法罪和伪证罪的界限？
28、       徇私枉法罪与民事、行政枉法裁判罪的界限？
29、       集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的界限？
30、       玩忽职守罪与重大责任事故罪的界限？（主体、场合、客体等方面）
31、       故意杀人罪和过失之人死亡罪的界限？（主体责任年龄、主观方面、成立条件等）
下面是07年分则考察的新趋势
32、       挪用公款归个人使用中“归个人使用”的含义及其挪用公款后逃逸的定性？
33、       恐怖组织的含义（司法解释）和参加恐怖组织又实施具体犯罪的定性？
34、       黑社会组织的含义（司法解释）和参加黑社会组织后又实施具体犯罪行为的定性？
35、       简述妨害公务罪的构成特征？
36、       交通肇事罪的构成特征、责任司法解释和逃逸后的定性？
37、       国家工作人员的含义（立法解释）
38、       公共财物的含义（立法解释）
39、       简述抢劫罪的构成特征及其加重构成情节（司法解释对“入户”、“公共交通工具上”等含义解释）
二、辨析题: 二、辨析题:
1、请对“正当防卫超过必要限度的，都要承担刑事责任”进行辨析。
答案要点：
（1）这个说法不完全正确。
（2）正当防卫行为只有明显超过必要限度，且对不法侵害人造成重大损害的，才承担刑事责任。
（3）对正在进行行凶、杀人、抢劫、QJ、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
2、试辨析“所有的首要分子都是主犯”答案要点：此说法不正确。
（1）《刑法》第26条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。根据该规定，主犯包括以下几类人员：
1）组织犯。即组织、领导犯罪集团的首要分子或者在犯罪集团中起策划、指挥作用的犯罪分子。
2）集团中的骨干分子，他们虽然不是组织犯，但在组织犯的领导下，特别卖力地实施犯罪行为，是组织犯的得力助手，具体的犯罪活动往往是他们指挥进行的。
3）一般共同犯罪中主要的实行犯，其行为对危害结果的发生起到了关键作用。
（2）根据《刑法》第97条的规定，首要分子分为两类：一是犯罪集团中的首要分子，二是聚众犯罪中的首要分子，犯罪集团中的首要分子都是主犯。但犯罪集团中的主犯不一定是首要分子，因为在犯罪集团中，除了首要分子是主犯以外，其他起主要作用的犯罪分子也是主犯，但不是首要分子。
此外，在聚众犯罪中，根据聚众犯罪是否构成共同犯罪情况的不同，首要分子是否构成主犯也是不确定的。
3、试从刑罚的目的角度，对于情节轻微不需要判处刑罚的犯罪分子，可以免予刑事处罚的合理性进行辨析。
答案要点：
（1）从刑罚目的角度，对此情节的犯罪分子不适用刑罚更易实现预防犯罪，这里主要指特殊预防的目的的。
（2）从刑罚预防犯罪的效益性应与刑法的惩罚性协调一致的角度，对此情节的犯罪分子不适用刑罚，既可以节俭刑罚成本，又可以达到预防犯罪之目的。
4、试从刑法的性质和目的角度，对于累犯应当从重处罚的合理性进行辨析。
答案要点：
（1）行为人主观方面的严重恶性要求对累犯从重处罚。
（2）行为人严重的人身危险性要求对累犯从重处罚。
（3）特殊预防的刑罚目的要求对累犯从重处罚。
5、请对“在共同犯罪中，部分共同犯罪人退出或放弃犯罪的，成立犯罪中止”进行辨析。
答案要点：
(1)这种说法不完全正确。
(2)在共同犯罪中部分共犯退出或者放弃犯罪的，可以成立中止，但除必须具备犯罪中止的一般要件外，还必须具备“有效性”，即有效地阻止共同犯罪结果发生或有效地消除自己先前参与行为对共同犯罪的作用。
(3)部分共同犯罪人自动放弃犯罪且具备有效性的，单独成立犯罪中止，但是其中止的效力不及于其他共同犯罪人。
(4)如果共同犯罪中部分共犯中止自己的行为，但其他共犯的行为导致结果发生时，不能单独成立犯罪中止，而应成立犯罪既遂。也就是说共同犯罪人要成立犯罪中止，不仅要中止自己的行为，还要阻止其他共同犯罪人实施犯罪或有效阻止犯罪结果发生。因为共同犯罪实行的是“一部行为，全部责任”的原则，如果仅仅中止自己的行为，仍然要对整个犯罪承担责任，但其中止自己的行为可以作为量刑情节予以考虑。
(5)因此，共同犯罪中部分共犯退出或者放弃犯罪的，如果具备有效性则成立犯罪中止，但仅及于中止者本人；如果缺乏有效性则不能单独成立犯罪中止，而应成立犯罪既遂。
6、请对“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任”这一规定的合理性进行辨析。
答案要点：
（1）在醉酒的情况下，行为人在客观上的确由于酒精中毒而使辨认和控制能力有所减弱甚至丧失，但醉酒状态是在行为人意志自由的情况下导致的，而非外力所为，因而让其承担刑事责任是符合逻辑的。
（2）如果免除或从轻、减轻醉酒人的刑事责任，则容易给犯罪分子一个十分方便的逃避刑事责任的借口。
（3）无论从逻辑上还是从实践来看，这一法律规定都具有明显的合理性。
7、请对“又聋又哑的或盲人不属于无责任能力人。他们虽免除处罚。”的合理性进行辨析。
答案要点：
（1）这一法律规定是合理的。
（2）又聋又哑的人或者盲人不属于无责任能力人。他们虽然有严重的生理缺陷，但并没有丧失辨认和控制自己行为的能力，所以不能免除应负的刑事责任。
（3）从人道主义的角度出发，由于他们的生理缺陷，使他们接受社会教育的条件和对是非的辨别力都要受到限制，因而规定可以根据具体情况从轻、减轻或者免除处罚。
8、请对“犯罪对象即是犯罪客体”进行辨析。
答案要点：
（1）这个说法不正确。
（2）犯罪客体是我国刑法所保护的，而为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系，犯罪对象是危害社会行为所直接作用的物或者人．两个概念是有显著区别的。
（3）犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，能够决定犯罪的性质，而犯罪对象则不一定具有这种法律属性。
（4）任何犯罪都要使一定的犯罪客体受到侵害，而犯罪对象则不一定受到损害。
9、怀孕的妇女犯罪，不适用死刑
答案要点：
(1)这种说法是不准确的。
(2)我国刑法对死刑适用的对象有严格的限制，犯罪的时候不满18周岁和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。
(3)所谓“审判的时候怀孕的妇女”，是指人民法院审判的时候，被告人是怀孕的妇女，也包括审判前被羁押时已是怀孕的妇女。对于怀孕的妇女，无论是在羁押期间还是在受审期间，都不应当为了要判处死刑而给她进行人工流产；已经人工流产的，仍应当视同审判时怀孕的妇女，不能适用死刑。
(4)但是，如果行为人在怀孕期间实施了犯罪行为，一时并未被人发觉，待胎儿出生或者流产之后，才受到羁押审判的，不应当属于“审判的时候怀孕的妇女”，如果其所犯罪行极其严重，可以对其适用死刑，也包括可以适用死缓。
10、试从罪刑相适应原则的角度，对预备犯可以比照既遂犯免除处罚的合理性进行辨析。
答案要点：
（1）预备犯对客体的侵害是一种危险，而非实害，客观上只有造成危害结果的一种可能性。没有造成严重的危害后果：主观上是为犯罪准备工具、创造条件的故意，而非实行故意，恶性较轻。
（2）对预备犯免除处罚，符合罪刑相适应原则，既遂犯的罪行的危害性显然较预备犯严重许多，对预备犯可以免除处罚正体现了刑法的罪刑相适应原则。

三、法条分析题目：（重点）---主要考察犯罪构成（特殊客体、特殊主体、列举性行为方式、特殊场合、结果发生对犯罪的认定等）、选择罪名、共犯、数罪并罚、司法解释、特别的法定刑、转化罪的情形、法条竞合、牵连犯、结果和情节加重犯情形的考察
▲▲▲1、交通肇事罪(司法解释、罪与非罪、事后逃逸的认定)
2、劫持航空器罪（行为犯、杀人的和事后杀人的，处绝对确定的法定刑和18周岁以下的未成年人不使用死刑并且应当从轻或减轻处罚）
3、重大责任事故罪（过失犯罪\特殊主体、特殊场合、罪与非罪的界限）
▲▲▲4、洗钱罪（07年的最新司法解释扩大了上游犯罪，行为方式、共犯、与窝藏包庇的法条竞合关系）
5、合同诈骗罪（与诈骗罪等法条竞合，列举性行为方式）
6、侵犯商业秘密罪（行为方式、罪与非罪的界限、商业秘密的含义、盗窃商业秘密的认定）
7、非法经营罪－口袋罪（哪些定非法经营罪－司法解释）

8、保险诈骗罪（特殊主体、行为方式、数罪并罚的情况，与诈骗罪的法条竞合关系）
▲▲▲9、非法拘禁罪（从重处罚情节—国家工作人员、引证罪状、转化罪的情形、为了索取债务（正当或不正当）、剥夺政治权力的情形）
10、绑架罪（为了索取债务（正当或不正当）、
11、拐卖妇、儿童罪（选择罪名）
12、雇用童工从事危重劳动罪
▲▲▲13、抢劫罪(司法解释)
14刑讯逼供罪
15、诈骗罪
▲▲▲16侵占罪
17妨害公务罪
18伪证罪
19窝藏包庇罪
20、贪污罪
21、受贿罪
22挪用公款罪
23、徇私枉法罪
24、滥用职权罪
25、玩忽职守罪
26、医疗事故罪
▲▲▲27　盗窃罪（司法解释）
28诈骗罪

四　案例题：――画线法
一　总则规定：

触犯刑法的行为——————→刑事责任
               ↓                         ↓
原则与范围——→犯罪————————————→刑罚—————→补充规定
         ↙ ↖                      ↙  ↘
      犯罪构成*  正当行为             静态动态    追诉时效
               （阻却犯罪成立）       （刑种）（刑罚适用）（阻却刑罚适用）
                                                ↙ ↘
未完成  共同  罪数                         ↙ 量刑行刑（减刑－假释）
形态形态  形态       （累犯－自首－立功－数罪并罚－缓刑）

犯罪构成*
                  ↙ ↓       ↓    ↘
               客体    主体    客观方面主观方面
                        ↙  ↘             ↙ ↓ ↖
                  自然人    单位    故意    过失意外事件
                  ↙ ↘
            刑事责任年龄刑事责任能力
（注：上图中，反向箭头↖←表示否定性的作用，如“刑罚← 追诉时效”表示追诉时效制度是对刑罚适用的否定、阻却。）
二　　分则规定
　　危害国家安全罪――危害公共安全罪――危害市场经济秩序罪――侵犯公民人身权利和民主权利罪――侵犯财产犯罪――侵犯社会管理秩序犯罪――贪污贿赂犯罪――渎职罪

法律, 考点, 联考, 硕士, 刑法学