“代孕风波”2019年法硕复试热点问题讨论！

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婉婉

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发表于 2019-3-11 09:10:34 |只看该作者 |倒序浏览

【简介】2018年年初，一则国内女子花高价赴境外非法代孕，婴儿却患上脑萎缩治疗花两百万的新闻，一时引发网上热议，将代孕风波再次推入公众视线，随着这个风波媒体也爆出了大量代孕合同的相关新闻，缺乏相关的法律调整让这一领域成为灰色地带。
【问题与思考】
1.代孕合同是否受到合同法的约束
2.如何评价代孕合同这个法律行为的效力
3.代孕机构的行为是否应该被规制为犯罪
4.代孕行为可能对现行的法律造成哪些冲击

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发表于 2019-3-11 09:24:39 |只看该作者

【分析】合同法中的合同应该根据其条文的规定做狭义的理解，我国合同法调整的对象主要是平等主体之间的债权债务权利义务关系。然而在现实生活中，合同协议并不仅仅限于债权合同与协议，有些合同或协议约定的内容自然也不属于合同法调整的范围，比如监护、遗嘱等。而代孕合同带有明显的人身属性，一般不认为其受到合同法的调整。法律行为根据我国目前法律的规定其效力无非有效、无效、可撤销、效力待定这4种，考生可以在违反法律的强制性规定和触及道德底线违反善良风俗这方面切入阐述出自己的观点。
一个行为是否构成犯罪要看它是否是涉他行为，吸毒仅是一个行政违法行为，但是只要容留他人吸毒就是一个犯罪行为，其中的区别就来源于容留行为的涉他性，可以从这个角度来讨论是否要将代孕纳入刑法的保护范围，同时法律也是公意的体现，一个行为是否是犯罪要结合特定的时空加以考虑，79刑法还有的投机倒把罪和流氓罪随着社会风气的转变和市场经济的确立而在97刑法中废除了，可见讨论代孕还要结合当下的社会背景，和群众的可接受程度加以评价。
【知识点】合同法调整的范围；民事法律行为的效力；刑法的谦抑性

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