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    发表于 2018-6-5 13:40:40 |只看该作者 |倒序浏览
    《修订法律大臣沈家本等奏进呈刑律分则草案折》载:“是编修订大旨折衷世界各国大同之良规,兼采近世最新之学说”,“而仍不戾乎我国历世相沿之礼教民情”。清末修律处理外来法与本国固有法之间关系的原则,对于当代中国的法律移植有哪些启示?
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    发表于 2018-6-5 13:40:51 |只看该作者
    【参考答案】
    本材料是清末沈家本主持修订刑律分则时提出的立法指导原则,也是处理外来法与本国固有法关系的经验。
    该材料总结了三点基本经验:折衷各国大同之良规;兼采近世最新之学说;尊重我国历世相沿之礼教民情。
    启示:第一,应合理吸收当代各国先进的法律制度;第二,应科学、理性地对待国外的法学理论,清末修律已能借鉴西方先进的法律理论、原则和制度,当今中国在推进法治现代化过程中也应持开放的态度;第三,在吸收借鉴外来法的同时,应充分考虑与我国现有法律制度相协调,并结合国情和善良风俗合理改造,以确保法律移植的良好效果。
    在清末修律中,清朝廷借用西方法律制度的形式坚持中国固有的制度内容,内容上一边维护专制统治传统,一边大量引入西方先进法律。也就是清朝对于西方法律并没有全盘吸收,而是只吸收了清朝廷认为有利于清朝廷的法律制度,也就是在鉴别、认同、调适、整合的基础上引进外国法,虽然从现代的角度看清朝当时做法也许不正确,但是确实给当时的腐朽的清末王朝带来一丝生机,暂时维护了清王朝的统治。
    我们当代中国的法律移植,既不能全盘吸收,也不能固步自封,要在鉴别、认同、调适、整合的基础上引进外国法,吸收对自己有用的部分,完善中国法律体系。
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